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这是我写的第155篇趣法评

法律有态度，评论有温度

一起独立思考，泓睿达

5月28日《民法典》通过，将取代现行《婚姻法》等9部单行民事法律，而婚姻法》中有两处“计划生育”表述（第二条和第十六条），在《民法典》中已被悉数删除。于是网上掀起热议：

“民法典已经取消所有关于计划生育内容，这意味着计划生育时代结束了。”

“民法典取消所有计划生育相关条文，一个长达38年的计划生育基本国策宣告结束。”

如果从5月底起算你们加班加点抓生产，一击即中高效率，十个月后的阳春三月，第一波三娃就会抢闸出生。问题在于你是不是真的相信《民法典》删除计划生育后，就当真随便你生了？

先下结论：同志们，还不到造娃的时候。

《民法典》之所以删除“计划生育”，原因仅仅在于生育权是人的基本权已由《宪法》明确，而我国对于生育权的基本国策是“有计划的生育”，计划生育是一项行政管理职权，属于行政法范畴，由《人口与计划生育法》具体落实，民法典管不着。

生育权是公民权利，但计划生育是行政权力。

01

为什么说计划生育是一项行政权，而不是民事权利呢？《宪法》当中有4处提及“计划生育”。分别是第25条“国家推行计划生育”，这一条列入“第一章总纲”，能被写进总纲的都是大神级的基本国策，比如“各民族一律平等”“一切权力属于人民”“公有财产神圣不可侵犯，公民的合法的私有财产不受侵犯”。

第二处是第49条“夫妻双方有实行计划生育的义务”。列入“第二章公民的基本权利和义务”，放在这一章让人看着就热血沸腾的条款还有“公民在法律面前一律平等”“公民人身自由不受侵犯”，以及“公民有纳税的义务”。

第三处是第89条“国务院行使下列职权（七）领导和管理计划生育工作”。第四处则在第107条“县级以上地方政府管理本行政区域内的计划生育等行政工作”。这两条都被列入“第三章国家机构”当中。

这四处“计划生育”贯穿在宪法当中，从基本国策，到公民的基本义务，再到国家机构负责管理，说明计划生育管理是国家对公民的行政管理，而不属于《民法典》调整的法律关系。

那么《民法典》调整什么？第二条“民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。”简单说和行政法律相比，

第一，行政法是管理政府和人的关系，比如你把车停在马路中间；民法是规范人和人的关系，比如你把车停到别人家院子里。

第二，行政法的目的是尽可能规制政府的权力，比如禁止医护人员收钱鉴定胎儿性别，而民法的目的是尽可能扩大人的权利，比如计划生育工作中不得侵犯公民合法权益。

第三，行政法要求你必须这样做，比如超生要罚款，民法的要求是只要你们没有突破我的底线，可以商量着做，比如子女可以随爸爸姓，也可以跟妈妈姓。

第四，行政法对违法行为直接由政府管理，比如你拒绝计生工作人员执法，有关部门可以对你批评教育，制止你，构成违法的按照治安管理法处罚，甚至追究刑事责任。民法对违约行为实行不告不理。比如合同违约，你告诉法院才处理。

02

计划生育从来没有被纳入《民法典》、《婚姻法》、《继承法》等民事法律管理。

计划生育不等于上世纪70年代末以来严格执行的“一孩制”，也不等于2014年开始放松的“单独两孩制”，也不等于2015年以后进一步放松的“全面两孩制”，2013年以前国家严格控制一孩，是通过《计划生育法》明确，2013年单独二孩制是通过修改计划生育法实现，因此，计划生育是只能生育一孩，还是可以生育二孩，还是三孩或者最终完全放开，并不因为《民法典》删除了计划生育而有所改变，它必须由国家以肯定的方式，而不是删除条文后默认的方式放开。

比如，2013年到底放开全面放开二孩，还是有条件放开二孩，有人蒙对了，也有人蒙错了，记得在2013年关于可能放开单独二孩的消息还在路边社阶段，就有不少夫妻抢闸怀孕，没有搞清楚需要夫妻双方其中一人必须是独生子女才能生育第二孩，火急火燎的就怀上先，等到政策一出台就傻眼了。

所以，今天你别蒙，生下老三肯定罚。

03

调整计划生育国策需要经过哪些程序？

2013年决定放开单独二孩的时候，先由十八届三中全会决定启动实施。

接着由12月28日第十二届全国人大常委会第六次会议表决通过了《关于调整完善生育政策的决议》，决定一方是独生子女的夫妇，可以生育两个孩子的单独两孩政策正式出台。

仅仅是这样全国就开始造人了？不。全国人大这个决议要求各省、自治区、直辖市人大及其常委会应当及时修改地方性法规或者作出规定。

各省市又是什么时候开始执行呢？

最早的是浙江从当年1月17日开始执行；最晚的是西藏，9月17日出台政策，却等到11月6日才开始执行。而我所在的广东省是3月27日宣布执行，从全国人大12月28日作出决定，到广东3月底正式实施的整整三个月里，我可是着急的望眼欲穿，每天登录省人大网站看八回，生怕孩子出生时间晚人一步，就后面的每一步都需要和别人抢，比如抢产房床位，抢入学学位。

有人问，既然全国人大都批准单独二孩生育了，省人大跟着修改就是时间问题，为啥不先怀孕，等省政策一修改，不就政策和生娃“双同步”了吗？

没那么简单，2014版的《省计生条例》第53条规定超生要征收上年度可支配收入的三倍以上六倍以下社会抚养费。第59条规定对不能完成计划生育管理目标的政府主要负责人，要追究领导责任。第60条规定有关部门不履行计划生育管理义务的，一是责令改正，二是通报批评，三是处分主管领导和超生干部。第64条还规定用人单位雇用没有计划生育证明的流动人口妇女，可以警告并罚款。

看懂了吧？超生罚款、可能被解雇、还会连累领导。

所以，如果你光看到全国人大发布一个简单的决定，就匆忙造人，万一你所在的省，比如西藏，直到一年后才出台具体措施，那你这娃妥妥就是超生的。

更何况这次《民法典》只是删除计划生育条款，国家一没有开会，二没有出决定，三没有省级文件明确放开生育时间，典型的“三无”，大伙就别瞎起哄，胡说什么执行了38年的计划生育国策一去不复返了。

泓睿达法评155。

来源：今日头条